擔保 定金 抵押 質(zhì)押 留置
時間：2015-09-19 15:19:25 來源：高波轉(zhuǎn) 作者：
一、擔保性質(zhì)
1、附屬性：合同與擔保之間的關(guān)系是從屬關(guān)系，即擔保附屬于合同
2、選擇性：我國合同法設立了擔保制度，但并未規(guī)定當事人必須設立擔保。
3、保障性：保障合同的履行是擔保的最根本的特征。
二、擔保方式
擔保方式可分為保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金五種。
三、擔保合同的種類及形式
擔保合同包括保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同。行使留置權(quán)無須簽訂合同。擔保合同可以是單獨訂立的書面合同（包括當事人之間具有擔保性質(zhì)的信函、傳真等），也可以是主合同的擔保條款。
四、擔保范圍
1、保證擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔保證責任。
2、抵押擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。
3、質(zhì)押擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。
4、留置擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。
五、擔保合同生效的時間
1、抵押合同中，必須辦理抵押物登記的自抵押物登記之日起生效，自愿辦理抵押物登記的自合同簽訂之日起生效。
2、質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。
3、定金合同自實際交付定金之日起生效。
六、擔保合同無效的原因
1、主體違法：當事人是無行為能力人或限制行為能力人；保證人資格不合法；法律規(guī)定的其它情況。
2、客體違法：抵押財產(chǎn)是擔保法禁止的;抵押或質(zhì)押財產(chǎn)是贓物或遺失物。
3、內(nèi)容違法：如債權(quán)人以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危而使人在違背真實意思的情況下扣擔保的無效。
七、擔保合同無效的法律后果
返還財產(chǎn)，賠償損失，在必要的情況下還要追繳財產(chǎn)。
八、擔保合同的內(nèi)容
1、保證合同內(nèi)容：
?。?）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；
（2）債務人履行債務的期限；
?。?）保證的方式；
?。?）保證擔保的范圍；
?。?）保證的期間；
?。?）雙方認為需要約定的其他事項。
保證合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。
2、抵押合同內(nèi)容：
?。ǎ保┍粨５闹鱾鶛?quán)種類、數(shù)額；
（２）債務人履行債務的期限；
（３）抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；
?。ǎ矗┑盅簱５姆秶?；
?。ǎ担┊斒氯苏J為需要約定的其他事項。
抵押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。
3、質(zhì)押合同內(nèi)容：
?。ǎ保┍粨５闹鱾鶛?quán)種類、數(shù)額：
?。ǎ玻﹤鶆杖寺男袀鶆盏钠谙?；
?。ǎ常┵|(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況；
?。ǎ矗┵|(zhì)押擔保的范圍；
?。ǎ担┵|(zhì)物移交的時間性；
?。ǎ叮┊斒氯苏J為需要約定的其他事項。
質(zhì)押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。
保證
一、保證人資格
具有代為清償能力的法人、其他經(jīng)濟組織或者公民可以作保證人。任何單位和個人不得強令銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)為他人提供擔保；銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)對于強令其為他人提供保證的行為，有權(quán)予以拒絕。
但以下組織不得擔任保證人：
1、國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貨的除外。
2、學校、幼兒園、抵押擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。醫(yī)院等以公益事業(yè)為目的的事業(yè)單位社會團體不得為保證人。
3、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人，但是企業(yè)法人的分支機構(gòu)若有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
二、同一全債務中有兩個以上保證人的，保證人應如何承擔保證責任。
在同一債務中有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任。若在保證合同中沒有約定保證份額，保證人應承擔連帶責任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔份額。
三、同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，保證人應如何承擔保證責任。
保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。
四、擔保合同的主合同變更時應注意事項
保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任，保證合同另有約定的，按照約定。
保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再承擔保證責任。
債權(quán)人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。
五、兩種保證方式及區(qū)別
保證方式有一般保證和連帶責任保證兩種。
1、一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債務人可以拒絕承擔保證責任。
但有下列情況之一的，保證人不得行使上述權(quán)利：
（1）債務人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務發(fā)生重大困難；
?。?）人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序；
?。?）保證人以書面形式放棄上述權(quán)利的。
2、連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權(quán)人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
六、保證期間
1、一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月，保證期間內(nèi)債權(quán)人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任。
2、連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任，保證期間內(nèi)債權(quán)人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。
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